À côté du droit de la surveillance, trois lois transversales s'appliquent quotidiennement à l'intermédiation : la loi sur le blanchiment d'argent (LBA), la loi sur la protection des données (LPD) et la loi contre la concurrence déloyale (LCD). Les ignorer n'expose pas à l'annulation d'un contrat, mais à une dénonciation.
Quand une assurance-vie relève de la LBA, qui est l'ayant droit économique, quelles informations sont dues lors de la collecte de données et quelles méthodes de vente sont déloyales.
1. Quand un intermédiaire d'assurance non lié devient-il un intermédiaire financier ?
Selon l'art. 2 al. 3 LBA, est intermédiaire financier celui qui accepte à titre professionnel des valeurs patrimoniales appartenant à des tiers ou aide à les placer ; l'assurance vie avec épargne en relève. L'assurance de dommages, non.
2. Quelle obligation naît à l'ouverture d'une relation d'affaires selon la loi sur le blanchiment ?
L'art. 3 LBA impose à l'intermédiaire financier d'identifier le cocontractant à l'ouverture de la relation, pour une personne physique au moyen d'une pièce de légitimation officielle. Fiscalité et casier judiciaire n'en font pas partie.
3. Pourquoi l'identification du seul cocontractant ne suffit-elle pas ?
L'art. 4 LBA impose d'identifier l'ayant droit économique des valeurs patrimoniales. Celui qui paie n'est pas toujours celui à qui l'argent appartient économiquement ; c'est précisément cette faille qu'exploite le blanchiment.
4. Qu'est-ce qui déclenche une obligation de clarification particulière dans une relation d'affaires ?
L'art. 6 LBA impose des clarifications complémentaires lorsque la transaction ou la relation paraît inhabituelle ou qu'il existe des indices d'une origine criminelle des valeurs. Les déclencheurs sont matériels, non formels.
5. Quelle conséquence a la qualification d'une cliente comme personne politiquement exposée ?
Selon l'art. 6 LBA et l'ordonnance de la FINMA, les relations avec des personnes politiquement exposées sont réputées à risque accru : origine des fonds, but et arrière-plan se clarifient et l'entrée en relation s'approuve au plus haut niveau.
6. À quelle entité s'adresse une communication de soupçon selon la loi sur le blanchiment ?
L'art. 9 LBA oblige l'intermédiaire financier à informer sans délai le bureau de communication en matière de blanchiment d'argent lorsqu'il sait ou présume, sur la base de soupçons fondés, que des valeurs proviennent d'un crime.
7. Que deviennent les valeurs concernées après une communication de soupçon ?
L'art. 10 LBA impose le blocage des valeurs et l'art. 10a LBA interdit d'informer le client ou des tiers de la communication. Cette interdiction empêche que les traces ne soient effacées.
8. Combien de temps les pièces relatives aux obligations de diligence doivent-elles être conservées ?
L'art. 7 LBA exige des documents permettant de reconstituer chaque transaction et leur conservation pendant dix ans. Le délai part de la fin de la relation ou de la transaction, non de son ouverture.
9. Que réprime l'infraction de blanchiment d'argent ?
L'art. 305bis CP réprime les actes propres à entraver l'identification de l'origine, la découverte ou la confiscation de valeurs d'origine criminelle. C'est l'acte d'entrave qui compte, non le montant en jeu.
10. Quel choix a une société d'intermédiation qui est un intermédiaire financier ?
L'art. 14 LBA exige une autorisation ou l'affiliation à un organisme d'autorégulation reconnu. Les obligations de diligence, elles, ne sont pas au choix : elles s'appliquent identiquement dans les deux cas.
11. Quelles données sont qualifiées de données personnelles sensibles ?
L'art. 5 let. c LPD énumère limitativement les données sensibles : santé, sphère intime, opinions religieuses et politiques, données génétiques et biométriques notamment. Adresse et revenu n'en font pas partie.
12. Quel principe veut que seules les données nécessaires au but soient traitées ?
L'art. 6 al. 2 LPD exige que le traitement soit proportionné : apte, nécessaire et raisonnable. Finalité, bonne foi et exactitude sont des principes distincts du même article.
13. Quand un traitement en soi illicite peut-il néanmoins être justifié ?
L'art. 31 LPD énumère trois motifs justificatifs d'une atteinte à la personnalité : le consentement, un intérêt prépondérant privé ou public et la loi. L'utilité économique à elle seule ne suffit pas.
14. Dans quel délai faut-il en principe donner suite à une demande d'accès ?
L'art. 25 LPD confère à la personne concernée un droit d'accès ; l'ordonnance fixe le délai à trente jours. Une prolongation reste possible, mais doit être communiquée et motivée.
15. Qu'exige le principe de sécurité des données d'une société d'intermédiation ?
L'art. 8 LPD exige une sécurité adéquate ; l'ordonnance retient la confidentialité, la disponibilité et l'intégrité comme objectifs. Adéquat signifie proportionné au risque, non maximal ni certifié.
16. Que vise la clause générale de la loi contre la concurrence déloyale ?
L'art. 2 LCD qualifie de déloyal tout comportement trompeur ou contraire aux règles de la bonne foi qui influe sur les rapports entre concurrents ou avec les clients. L'énumération de l'art. 3 LCD n'est pas exhaustive.
17. Que signifie concrètement l'intégrité professionnelle pour un intermédiaire d'assurance ?
L'intégrité se révèle là où l'intérêt propre et celui du client divergent. Le devoir de fidélité de l'art. 398 CO impose alors la primauté de l'intérêt du client, jusqu'à renoncer à conclure.
18. Comment traiter une erreur que l'intermédiaire a lui-même commise ?
La reddition de compte de l'art. 400 CO et le devoir de fidélité imposent la franchise précisément dans le cas défavorable. Une annonce rapide à la RC professionnelle limite en outre le dommage et préserve la garantie.
19. Un client veut payer une assurance vie par une prime unique élevée, en espèces. Que faire ?
Un versement en espèces élevé est un déclencheur classique de l'obligation de clarification de l'art. 6 LBA. Le fractionnement serait un contournement et un indice supplémentaire ; la documentation découle de l'art. 7 LBA.
20. Quelle précaution s'impose lors de l'envoi de données de clients par courriel ?
L'art. 8 LPD exige une sécurité proportionnée au risque. Un courriel non chiffré n'offre aucune confidentialité ; pour les données de santé et les autres données sensibles, il faut donc un canal de transmission protégé.
21. Quel comportement à l'égard d'un concurrent est déloyal ?
L'art. 3 al. 1 let. a LCD qualifie de déloyal le dénigrement d'autrui par des allégations inexactes, fallacieuses ou inutilement blessantes. La concurrence pour la clientèle et le personnel demeure licite et souhaitée.
22. Quels produits d'assurance sont particulièrement exposés au blanchiment ?
Un produit est exposé lorsque de l'argent y entre et en ressort sous une autre forme. L'assurance vie rachetable le permet exactement, raison pour laquelle l'art. 2 al. 2 LBA la soumet à la loi.
23. Quelle attitude correspond à la diligence professionnelle en cas de lacune de connaissance ?
La diligence de l'art. 398 CO se mesure à l'aune d'une personne compétente. Qui n'a pas la connaissance requise doit l'acquérir ou annoncer la limite ; renoncer à toute recommandation serait une inexécution du mandat.
24. Quelle conséquence peut avoir une violation intentionnelle du devoir d'information ?
Les dispositions pénales des art. 60 ss LPD visent la personne physique responsable et prévoient des amendes jusqu'à 250 000 francs. Elles se poursuivent sur plainte et ne frappent donc pas automatiquement l'entreprise.
25. En quoi le droit de communiquer diffère-t-il de l'obligation de communiquer ?
L'art. 305ter al. 2 CP confère le droit d'annoncer des constatations laissant présumer une origine criminelle. L'art. 9 LBA fonde en revanche une obligation dès qu'un soupçon fondé existe.
26. Quand une clause de conditions générales est-elle déloyale ?
L'art. 8 LCD qualifie de déloyales les conditions générales qui créent, en contradiction avec la bonne foi, une disproportion notable et injustifiée entre droits et obligations. La typographie seule n'est pas décisive.
27. Quelle limite la discrétion pose-t-elle à l'égard de l'employeur ?
Le principe de nécessité vaut aussi à l'intérieur d'une entreprise : l'art. 8 LPD exige une limitation des accès, et le devoir de fidélité envers le client s'applique indépendamment de l'organisation interne.
28. À quoi veiller lorsqu'un tiers procède au rachat d'une assurance vie ?
Le changement d'ayant droit est une voie de contournement classique : l'argent est apporté par une personne et retiré par une autre. Les art. 4 et 6 LBA imposent donc d'établir l'ayant droit économique et de clarifier l'arrière-plan.
29. Que vérifier avant de communiquer des données de clients à un prestataire à l'étranger ?
L'art. 16 LPD autorise la communication à l'étranger lorsque le Conseil fédéral a reconnu la protection de l'État destinataire comme adéquate ; à défaut, des garanties telles que des clauses types sont nécessaires. Le volume est sans importance.
30. Un collègue remplit lui-même le questionnaire de santé d'une cliente. Comment réagir ?
La déclaration obligatoire de l'art. 4 LCA incombe personnellement au proposant ; répondre à sa place crée un risque de réticence avec résiliation selon l'art. 6 LCA. Tolérer la pratique serait soi-même une violation de la diligence.
31. Qui doit tenir un registre des activités de traitement ?
L'art. 12 LPD oblige responsables et sous-traitants à tenir un registre ; l'ordonnance en dispense les entreprises de moins de 250 collaborateurs si le traitement ne présente pas de risque élevé. Traiter des données de santé fait régulièrement sortir de cette exception.
32. Que la loi sur la protection des données entend-elle par profilage ?
L'art. 5 let. f LPD définit le profilage comme un traitement automatisé évaluant des aspects personnels : santé, situation économique ou comportement notamment. Un dossier tenu à la main n'en relève pas.
33. Quel rôle la société de courtage a-t-elle envers son prestataire informatique ?
Est responsable, selon l'art. 5 let. j LPD, celui qui décide de la finalité et des moyens du traitement. Le prestataire traite sur instruction et est sous-traitant au sens de l'art. 9 LPD ; les rôles découlent des faits, non de l'intitulé du contrat.
34. Quelle indication doit impérativement figurer dans l'identification d'une personne physique ?
L'identification de l'art. 3 LBA repose sur les données personnelles tirées d'une pièce probante, dont une copie est conservée. Profession, revenu et fiscalité relèvent de la clarification de l'arrière-plan, non de l'identification.
35. Une cliente veut désigner comme bénéficiaire de son assurance vie une personne qu'elle ne connaît pas. Comment procéder ?
La clause bénéficiaire est librement choisie selon l'art. 76 LCA, mais une configuration inhabituelle déclenche l'obligation de clarification de l'art. 6 LBA. Une communication suppose un soupçon fondé, que seule la clarification peut établir.